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香港的尽职调查是什么,怎么尽调香港公司

时间:2021-07-17 13:55:34

怎么尽调香港公司

作者:徐建辉,孙艺心,朱佳恩。

来源:中伦愿景

怎么尽调香港公司

香港凭借地理位置、制度政策、人才储备等多方面优势,成为内地企业“走出去”的重要桥头堡和中国与“一带一路”国家互联互通的理想平台。根据商务部的数据,中国对外投资有相当一部分是投资者通过目标企业在香港设立的投资、收购和持股平台进行的。相应地,在投资和并购过程中,香港的尽职调查,尤其是法律尽职调查,往往是“走出去”项目的关键。

与此同时,我们也注意到,香港制定的普通法、衡平法、成文法作为香港法律的主要渊源,在渊源、理念、制度乃至具体概念等诸多方面都与内地法律体系存在较大差异,导致不少内地客户将香港法律的尽职调查工作视为危险。在这一系列的介绍中,作为在内地和香港都有多年执业经历,参与过大量香港投资和收购项目的律师,我们将尝试从公司设立和存续、经营范围和许可、知识产权、诉讼和争议解决等各个领域,用内地客户熟悉的概念和术语,介绍如何在香港法律中开展尽职调查工作,希望对内地客户和同行有所裨益。

香港公司作为众多国内外企业融资、并购或发行上市的载体或平台,发挥着不可替代的作用。香港公司的法律尽职调查也成为各种项目不可或缺的一部分。所谓对香港公司进行法律尽职调查,是指相关方对根据香港《公司条例》(“http://www . sogou.com”)法律第622章成立的公司的法律事务进行全面、客观、真实、独立、充分的调查,并根据项目要求提供法律分析、风险评估和行动建议的过程。

具体来说,在对香港公司进行法律尽职调查时,首先要核查涉案香港公司的基本情况,包括基本情况、成立及历史沿革、生存状况、股权结构及出资情况、股权负担、公司治理等。通过对上述内容的核查,可以初步掌握香港公司的基本情况,判断香港公司设立的合法性和存续的有效性,从而开展更细致的法律尽职调查工作。

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《公司条例》及香港法例第310章《公司条例》(「http://www . sogou.com」)是规管香港公司设立、存在及经营的主要法例。与内地公司的注册要求相比,《商业登记条例》和《商业登记条例》对香港公司(尤其是私人公司)的强制注册要求相对有限。因此,我们不能直接从公开渠道获取所有有关香港公司基本情况的资料,部分资料需要香港公司的协助。有鉴于此,我们在对香港公司的设立和存续信息进行尽职调查时,通常采用公开渠道进行查询,并结合香港公司自主提供的方式。

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在实践中,可以通过公共渠道查询的信息也称为“外部文件”。常见的外部文件主要包括:

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公司的涉外文件可在香港公司注册处网上查询中心和香港税务局电子服务平台“税务易”查询。具体查询方法如下:

《公司条例》

如有查询,须登录官方网站(https://www.icris.cr.gov.hk/csci/)、香港公司注册处网上查册中心,以“注册用户”(如经常查册,可申请成为注册用户)或“无账号用户”身份登录。登录后只需按照界面上的说明操作即可。香港公司注册处的网上查册中心同时提供免费及收费查询服务。具体服务项目如下:

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《商业登记条例》

如有查询,请登入香港税务局电子服务平台的官方网站(https://www.gov.hk/tc/residents/taxes/etax/services/brn _ inquiry.htm)。登录后只需按照界面上的说明操作即可。香港税务局的电子服务平台“税务易”同时提供免费和收费查询服务。具体服务项目如下:

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(3)香港破产管理署的网上查册服务

查询请浏览破产管理署的网上查册服务网站(https://e-service S1 . oro . gov . hk/search/general/declaration . html?_ flow executionkey=_ c512 e0d 39-63b 8-FA21-3952-a 4647 f 94 fa6a _ k64 F8 a 73 e-BF3E-A980-EA65-1a 687 b21ca 29).登录后只需按照界面上的说明操作即可。查询每宗强制清盘个案的纪录,须缴付查册申请费。

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实践中,不能通过公开渠道查询,需要香港公司独立提供的信息,也称为“内部文件”。律师在开始法律尽职调查时,一般会以尽职调查文件清单的形式,列出所有需要香港公司独立提供的文件和资料,提交给香港公司按其要求提供。在尽职调查文件清单中,一般会列出以下内部文件:

商业登记证;股东名册;董事名册;关键控制者登记册;公司秘书登记册;章程及其修改;收费登记簿和收费工具;股权转让登记簿及股权转让文件;股东大会决议和会议记录;董事会和其他委员会的决议和会议记录。

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与内地公司的信息变更登记要求类似,香港公司在变更或修订部分重要信息和文件时,也必须在规定时间内向公司注册处提交变更登记,并按照《公司条例》的相关规定及时更新相关公司注册。香港公司常见的信息变更的注册时间要求和提交材料要求,请参考上述外部文件说明。

值得注意的是,《公司条例》对违反相关变更登记要求的行为设置了非常严格的处罚机制。一般来说,如果香港公司违反有关的变更登记规定,该公司及其负责人(包括每一位董事、公司秘书及经理)均可被检控,一经定罪,可因失责而被罚款。例如,香港公司在更换公司秘书或董事(包括委任及停职)后15天内仍未向公司注册处递交变更通知,该公司及其每名负责人可分别被罚款25,000港元;如该罪行属持续罪行,该公司及其每名负责人可就该罪行持续期间的每一天分别被罚款港币700元。《公司条例》没有设定罚款期间的罚款上限。因此,如果香港公司在更换公司秘书或董事后未能按要求提交变更登记,公司及其每一位负责人都可能面临高额罚款。

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与内地公司须向工商部门申请股东变更登记不同,《公司条例》不要求香港公司在股东变更后向公司注册处提交变更登记。香港公司因股份转让或其他原因变更股东的,只需及时更新股东名册,并在当年的年度申报表中填写新股东及股份转让明细。因此,就股东信息而言,公司注册处的搜索结果只能反映截至最近一次年报结算日的股东情况,不能及时反映香港公司的最新股东情况。因此,检查香港公司的现有股东和股份必须依靠公司提供的股东名册。

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根据《2018年公司(修订)条例》的规定,自2018年3月1日起,香港公司(上市公司除外),无论是否有重要控制人,都必须在其注册办事处或香港某地以中文或英文保存重要控制人登记册。任何人违反上述规定,即属违法,可分别被罚款25,000港元。如该罪行属持续罪行,该公司及其每名负责人可就该罪行持续期间的每一天分别被罚款港币700元。但是,《公司条例》并未对罚款期间设定罚款上限。由于这项规定出台的时间较短,很多香港公司(尤其是没有实际经营业务的空壳公司)并没有按照规定保存。如果目标公司没有按要求保存重要控制人登记册,公司及其每一位负责人都可能面临高额罚款。

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得益于海外信托制度的高度发展,出于财产分割、合理避税、财富传承和保密等考虑,部分香港公司的实际控制人通常选择通过复杂的信托安排间接控制公司。基于此,我们通常建议客户在与香港公司交易时,要求对方充分披露相关的信托安排和实际控制人信息,以便客户对对方的真实情况有更全面的了解。

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